Экспертиза в спорах о качестве

Когда подрядчик и заказчик расходятся в оценке качества, объёма или цены работ и без специальных знаний вопрос не решить, арбитражный суд по ходатайству одной из сторон назначает судебную строительно-техническую экспертизу. Заявитель ходатайства называет экспертную организацию, предлагает вопросы и перечисляет на депозит суда сумму для оплаты исследования. Кому поручить экспертизу и какие вопросы поставить, в итоге решает суд. Качество формулировок определяет, даст ли заключение ответ на то, от чего зависит исход спора.

Речь идёт о спорах из договоров строительного подряда, где обе стороны — компании: заказчики, подрядчики и субподрядчики, в том числе по подряду для государственных нужд. Дальше показано, в каких случаях без экспертизы не обойтись, как проходит её назначение, какие документы собрать и что делать с неудачным заключением.

Какие строительные споры решаются через экспертизу

Экспертиза требуется там, где стороны расходятся в технических фактах, а не в толковании договора. Типовые ситуации выглядят так.

Подрядчик предъявил акты КС-2 и справки КС-3, заказчик их не подписал из-за недостатков, а подрядчик с замечаниями не согласен.
Недостатки исправила нанятая заказчиком сторонняя организация, и заказчик требует с подрядчика возместить затраты.
Стороны спорят, какой объём работ фактически выполнен до расторжения договора и какую часть аванса подрядчик отработал.
Подрядчик выполнил работы без утверждённой сметы, и нужно определить их стоимость.
Заказчик утверждает, что подрядчик нарушил проект или строительные нормы при монтаже и пусконаладке.

О такой экспертизе говорит сам Гражданский кодекс в нормах о приёмке работ: её назначают, если этого потребовала любая из сторон, а платит подрядчик. Исключение — когда эксперт не нашёл нарушений подрядчика либо связи между его действиями и обнаруженными недостатками. Тогда расходы ложатся на сторону, которая потребовала экспертизу, а если её назначили по соглашению сторон — на обе стороны поровну.

Досудебная проверка и судебная экспертиза: в чём разница

Ещё до иска компания вправе получить заключение специалиста либо организовать собственное строительно-техническое исследование. В процессе такой документ считается письменным доказательством, статуса судебной экспертизы у него нет.

Вид исследования	Кто инициирует	Процессуальный вес	Когда уместен
Досудебное заключение специалиста	Одна из сторон	Письменное доказательство, оспаривается другой стороной	Для претензии и оценки перспектив до иска
Совместный осмотр объекта с актом	Обе стороны	Фиксирует состояние объекта на дату осмотра	При приёмке и при первых разногласиях
Судебная экспертиза	Суд по ходатайству стороны	Эксперт предупреждён об уголовной ответственности	Когда спор не решить без специальных знаний
Рецензия на заключение судебного эксперта	Сторона, не согласная с выводами	Основание для вызова эксперта и повторной экспертизы	После получения заключения

Досудебное исследование полезно даже при неизбежном суде. По нему видно, существуют ли дефекты в действительности и о чём потом спрашивать судебного эксперта.

Как арбитражный суд назначает экспертизу

Правила содержатся в Арбитражном процессуальном кодексе РФ и в постановлении Пленума ВАС РФ № 23 от 4 апреля 2014 года, где разъяснено, как арбитражные суды применяют законодательство об экспертизе.

Сторона подаёт суду ходатайство в письменном виде, описывает в нём предмет спора и называет обстоятельства, требующие установления.
Прикладывает перечень вопросов и сведения о предлагаемых экспертных организациях: стоимость, сроки, квалификацию экспертов.
Перечисляет на депозитный счёт арбитражного суда сумму для оплаты исследования и подтверждает это платёжным поручением.
Оппонент заявляет возражения, выдвигает собственные вопросы и своего кандидата в эксперты.
Суд выносит определение, где указаны эксперт, вопросы, срок исследования и передаваемые эксперту материалы.
Пока идёт исследование, суд, как правило, приостанавливает производство по делу.

У сторон есть право на отвод эксперта, на присутствие при осмотре объекта, пока оно не препятствует исследованию, и на объяснения эксперту. Обжалованию определение о назначении экспертизы подлежит лишь в той части, где суд приостановил производство.

Как сформулировать вопросы эксперту

Вопросы — самое уязвимое место. За пределы заданных вопросов эксперт не выходит, поэтому расплывчатая формулировка обесценивает заключение для обеих сторон.

Правила формулировки

Вопрос должен касаться технического факта, а не правовой оценки. Вопросы о том, нарушен ли договор подрядчиком и правомерно ли заказчик не подписал акт, эксперту не задают. Можно спросить, соответствуют ли работы проекту и указанным нормам, какой объём выполнен и какова стоимость устранения недостатков.

Примеры для типовых споров

Отвечают ли работы из актов КС-2 по объёму и качеству договору, проектной и рабочей документации?
Чем вызваны обнаруженные недостатки: отступлением от технологии, ошибками проекта или условиями эксплуатации объекта?
Можно ли устранить обнаруженные недостатки, сколько это стоит и сколько времени займёт?
Сколько стоят работы, фактически выполненные к дате расторжения договора, если считать по согласованным сторонами расценкам?

Вопросы связывают с конкретным документом: номером акта, разделом проекта, локальной сметой. Тогда эксперт исследует именно спорную часть, а не весь объект.

Документы для эксперта и сторона, которая их собирает

Экспертиза строится на материалах дела. Чего нет в деле, того эксперт не учтёт, а самостоятельно собирать доказательства он не вправе.

Договор строительного подряда с дополнительными соглашениями и техническим заданием.
Проект и рабочая документация, сметы, сметные расчёты.
Акты КС-2 и справки КС-3, мотивированные отказы заказчика их подписать, акты освидетельствования скрытых работ.
Исполнительная документация, общий журнал работ и сертификаты на применённые материалы.
Переписка о замечаниях, предписания строительного контроля, акты совместных осмотров.

Если часть документации находится у другой стороны, нужно заявить ходатайство об истребовании до назначения экспертизы. Иначе эксперт вернёт материалы с запросом, и срок затянется.

Сроки, стоимость и риски затягивания

Срок исследования суд называет в определении и ориентируется при этом на предложение экспертной организации. Если работы оказалось больше, чем ожидалось, эксперт просит продлить срок, и суд может это сделать. Цена складывается из площади объекта, количества вопросов и того, придётся ли вскрывать конструкции, так что экспертные организации разумно сравнивать по их письмам с расчётом.

На депозит платит тот, кто просил об экспертизе. Когда о ней просили оба участника спора, каждый вносит половину. Когда решение вынесено, затраты на экспертизу суд относит к судебным издержкам и делит их пропорционально тому, в какой части иск удовлетворён.

Затягивание грозит неустойкой, которая продолжает начисляться, пока идёт спор. Поэтому вопрос об экспертизе лучше поднять в первом же заседании, а не после нескольких отложений.

Как действовать при спорном заключении эксперта

Суд не связан заключением и оценивает его в совокупности с остальными доказательствами. У несогласной стороны есть несколько способов оспорить выводы.

Сначала стоит просить суд вызвать эксперта в заседание. Там ему задают вопросы о применённой методике, об источниках данных и о ходе рассуждений. Нередко пробелы видны уже здесь: не исследованы скрытые работы, не учтены изменения проекта.

Второй шаг — рецензия специалиста на заключение. Рецензия раскрывает перед судом ошибки в методике, и на неё опираются, когда просят о повторной экспертизе. Повторная экспертиза назначается, если выводы вызывают сомнения в обоснованности или противоречат друг другу, дополнительная — если заключение неполно или неясно.

Перед тем как просить суд об экспертизе, сопоставьте изложенный порядок с датами и документами вашего дела.

Для связи с редакцией пишите на э.почту: editor@рейтинг-гражданских-адвокатов.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.